Путеводитель по контролируемым иностранным компаниям (КИК) 2022 | Buzko Krasnov

Что такое контролируемая иностранная компания

Контролируемая иностранная компания – это иностранная организация, которая не является налоговым резидентом России, однако контролируется налоговым резидентом России – физическое и/или юридическое лицо.

Иностранной организацией (структурой) признаются, как привычные компании, так и правовые формы без организации юридического лица. В обоих случаях контролирующее лицо должно быть налоговым резидентом России.

Иностранными юридическими лицами признаются: LLC, IBC, АО, ООО, корпорации, холдинги и т.п.

Структурами без образования юридического лица считаются те формы, которые прописаны в иностранном законодательстве и не требуют для своей работы структуры юридического лица. Наиболее известными являются фонды, трасты, партнёрства и товарищества, формы коллективных инвестиций (Trust, LP, LLP и т.п.).

Кто считается контролирующим лицом кик и что означает «контроль» в понимании закона?

Существует три основных критерия, по которым определяется контролирующее лицо:

1. Лицо (физическое или юридическое), которому принадлежит от 25% контролируемой иностранной компании (до 1 января 2022 года было 50%);
2. Лица, которым принадлежит более 10%, при условии, что вместе с другими российским резидентам (физическим и юридическим лицам) принадлежит более 50% КИК. Для физлиц дополнительная оговорка: доля учитывается вместе с долями супругов и несовершеннолетних детей.
3. Лицо, оказывающее влияние либо осуществляет контроль над иностранной компанией.

Последний пункт требует отдельного пояснения. Если лицо не владеет долей в компании, но воздействует на неё, вмешивается в управление или иным способом влияет на деятельность или распределение прибыли, то оно также считается контролирующим.

Этот пункт введён для того, чтобы определить не только акционерного или даже номинального владельца, но и бенефициарного – того, который получает непосредственно выгоду от контролируемой иностранной компании.

Как возможно определить бенефициарного владельца, если он не владеет долей компании? Закон выделяет признаки:

• Налоговый резидент России управляет КИК при помощи генеральной доверенности;
• Существует трастовая декларация, которая требует от номинальных акционеров держать акции в пользу бенефициара;
• Поступление информации о банковском счете иностранной компании с владельцем из России (предполагается от автоматического обмена данными);
• Особые отношения между компанией и налоговым резидентом России;
• Наличие права на доход (на весь или на часть) либо на распоряжение им;
• Наличие права на имущество иностранной компании или права на распоряжение им. 

Налоговый резидент России не признаётся контролирующим лицом в том случае, если ему прямо или косвенно принадлежат доли публичной иностранной организации и эти доли он приобрёл на биржах и у финансовых посредников.

Активная иностранная холдинговая компания

Освобождается от налогообложения также прибыль «активных иностранных холдинговых компаний». Для этого такая компания должна соответствовать определенной структуре, а ее прибыль рассчитывается с учетом специальных правил.

Активная компания

Прибыль КИК освобождается от налогообложения, если такая компания является «активной иностранной компанией». Чтобы быть такой активной компанией, доля пассивных доходов не должна превышать 20%.

Перечень пассивных доходов приведен в ст. 309.1 НК РФ, где к ним среди прочего отнесены такие доходы, как:

• Дивиденды;
• Процентный доход по займам;
• Лицензионные платежи;
• Доходы от сделок с долями и операций с недвижимостью;
• Доходы от реализации акций (долей) и (или) уступки прав в иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву;
• Доходы от оказания консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, а также от проведения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

Как вы видите, перечень таких пассивных доходов достаточно широк, и, чтобы считаться активной, компания должна получать не менее 80% доходов от других источников. По остаточному принципу к активным доходам можно отнести, например, реализацию товаров и выполнение работ.

Одним из распространенных и спорных вопросов является квалификация дохода от продажи приложений или иных цифровых продуктов через App Store, Google Play или другие платформы. С точки зрения гражданского права, такие сделки представляют собой предоставление права (лицензии) на использование определенных объектов интеллектуальной собственности. Такой вид дохода прямо указан в списке пассивных доходов.

Вместе с тем можно представить себе сценарии или аргументы, когда предприниматель может постараться убедить налоговую службу, что такие доходы стоит относить к активным доходам. Например, компания из области онлайн-образования может говорить, что она оказывает образовательные услуги, а не предоставляет лицензию на просмотр записанных уроков.

Стоит также обратить внимание, что в самом подп. 4 п. 4 ст. 309.1, где перечислены подвиды таких доходов не указаны доходы от выдачи лицензий на программное обеспечение. Учитывая очевидную роль и масштаб этой индустрии в современном мире, сложно представить, что законодатель случайно забыл это указать.

Доходы от использования прав на объекты ИС

«К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения или радиовещания, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта.»

‍Подп. 4 п. 4 ст. 309.1 НК РФ

В противовес активным доходам НК РФ приводит примеры именно пассивных доходов от использования прав на объекты ИС. Например, фильмы, патенты или товарные знаки создаются их авторами единожды и представляют собой готовый продукт. Получение дохода от их реализации, как правило, не требует ведения активной деятельности.

Доходы же от реализации приложений сложно отнести к пассивным, потому что они требуют самых что ни на есть активных усилий: разработка новых фич, служба поддержки, аренда серверов, создание нового контента и так далее.

Если следовать этой логике, то доходы компаний, распространяющих свои продукты через магазины приложений, стоит отнести к активным. Соответственно, доходы таких компаний должны быть освобождены от налогообложения в качестве дохода КИК.

Чтобы получить подтверждение такой позиции, мы направили запрос в ФНС. Ответ ФНС не идеальный, но мы им довольны. Вся суть в одном последнем абзаце:

В перечне, определенном пунктом 4 статьи 309.1 Кодекса, не указаны доходы от реализации программного обеспечения и от продажи объектов интеллектуальной собственности, в связи с чем указанные виды доходов признаются активными доходами в случае, если они не соответствуют признаку, установленному подпунктом 12 пункта 4 статьи 309.1 Кодекса, то есть по своей сути не являются доходами, аналогичными доходам, перечисленным в подпунктах 1 — 11 пункта 4 статьи 309.1 Кодекса.»

Выдержка из ответа ФНС

ФНС подтвердила нашу позицию, но фактически сохранила себе простор для интерпретации в обе стороны. Тем не менее, на такое письмо можно полагаться в случае спора с налоговым органом. Все будет упираться в конкретные признаки активных/пассивных доходов: если деятельность КИК по продаже интеллектуальной собственности является по своим признакам активной, то есть помимо создания объекта интеллектуальной собственности имеются последующие активные действия, то доход от такой деятельности можно признать доходом от активной деятельности.

На настоящий момент в соответствии с разъяснениями ФНС активными также считаются доходы от деятельности по предоставлению высшего профессионального образования, доходы, полученные по операциям от обязательной продажи валютной выручки, а также доходов от конвертации валютной выручки, доходы в виде комиссии брокера, депозитария и вознаграждения управляющей компании за оказание услуг по доверительному управлению средствами инвестиционных фондов или иных схем коллективного инвестирования, доходы от сдачи в аренду морских судов для международных перевозок.

Амнистия капиталов

С целью мотивации бизнесменов и состоятельных людей возвратить в Россию свои капиталы государство трижды проводило амнистию капитала:

• 1 июля 2022 – 30 июня 2022;
• 1 марта 2022 – 28 февраля 2022;
• 1 июня 2022 – 29 февраля 2021 (фактически принимали до 2 марта 2021 года).

Первыми двумя амнистиями капитала воспользовались по данным Минфина почти 19 тысяч человек, в частности первой – более 7 000, второй – 11 700. Это позволило вернуть в страну 35 млрд рублей. Последней же попыткой «обелить» свои капиталы практически никто не заинтересовался.

Вопросы валютного законодательства, связанные с кик

Как мы уже указали, одним из преимуществ КИК является то, что в отношении нее не распространяются требования российского валютного законодательства. Одновременно с этим, необходимо помнить, что если вы самостоятельно осуществляете финансирование КИК, то в зависимости от выбранного способа, могут возникнуть ограничения, установленные российским валютным законодательством.

Например, если вы планируете финансировать КИК с помощью займов, то при предоставлении займов на сумму более 3 млн рублей, вам необходимо будет предоставить договор займа и иные первичные документы для постановки на валютный контроль. Кроме того, на вас будет возложена обязанность по репатриации выданной суммы займа и процентов, то есть обеспечения возврата суммы выданного займа и причитающихся по нему процентов на счета в российских банках.

Также если у вас открыт личный счет за рубежом, то финансирование с него КИК, а также получение от нее дивидендов также должно быть осуществлено в рамках ограничений, налагаемых российским валютным законодательством.

Последствием нарушения ограничений, установленных российским валютным законодательством, является привлечение к ответственности по ст. 15.25 Кодекса административных правонарушений, предусматривающей штраф вплоть до 100% от суммы операции.

Доля участия

В законодательстве предусмотрены следующие пороги участия для признания лица контролирующим КИК:

• Доля участия более 25%;
• Доля участия более 10%, если доля участия всех лиц, признаваемых налоговыми резидентами Российской Федерации, составляет более 50%.

Важно обратить внимание, что под «долей участия» понимается не только прямое владение акциями организации, но и косвенное участие. Для этих целей в НК РФ есть специальная ст. 105.2, которая предусматривает порядок определения косвенного участия.

Если кратко, то под косвенным участием понимается сумма произведений долей прямого участия в последовательности организаций между конечным собственником и такой организации, где считается доля косвенного участия. На сайте ФНС есть наглядная схема про определение косвенного участия.

Небольшие доли участия, не выходящие за пороги, не приводят к возникновению контроля, и правила определения долей участия обычно не вызывают сложностей.

Дополнительная информация о кик и налогах

Важно помнить, что накладываются дополнительные ограничения на работы со странами из чёрных списков, в частности, на чёрный список ФНС.

К тому же специалисты уверены, что закон будет периодически обновляться и совершенствоваться в будущем. Поэтому за темой КИК необходимо продолжать следить – она касается любого предпринимателя и владельца активов за рубежом. По крайней мере до тех пор, пока закон о КИК действует на конкретного человека.

Законы о кик

Многие страны используют законодательство о КИК (гармонизированное с требованиями ОЭСР). Россия же начала свою борьбу с уклонением от уплаты налогов в 2022 году. С 1 января начали действовать изменения в НК РФ от 24 ноября 2022 г. №376-ФЗ. Именно они ввели в действие:

• главу 3.4. посвященную контролируемым компаниям;
• правила признания организации налоговым резидентом (ст. 246.2 НК РФ);
• механизмы применения международных соглашений об избежании двойного налогообложения (ст.7 и ст. 312 НК РФ).

Изменения в законодательство о КИК в России вносятся достаточно часто. Их меняли в:

• 2022 — 08.06.2022 №150-ФЗ;
• 2022 — 15.02.2022 №32-ФЗ;
• 2022 — 28.12.2022 №436-ФЗ;
• 2022 — 03.08.2022 №294-ФЗ, 27.11.2022 №424-ФЗ;

Последние существенные изменения в закон о КИК были внесены № 368-ФЗ от 09.11.2020. Они устанавливали:

• новый налоговый режим для физических лиц – фиксированный доход;
• повышали размеры штрафов;
• обязательство предоставлять подтверждающие документы.

Самое же последнее изменение в законе о КИК действует от 17.02.2021 №6-ФЗ. Оно уточняет правила округления изменения доли в капитале иностранной организации.

Юридические консультации по КИК от юристов с огромным опытом в этой сфере.

Исключения из правил для расчета прибыли (убытка) кик

Правила для расчета прибыли (убытка) КИК достаточно комплексны и налагают существенные обязательства на владельцев КИК. Вместе с тем закон предусматривает ряд исключений, которыми могут воспользоваться владельцы КИК. Наиболее распространенным являются четыре исключения, из которых два рассмотрены ниже. Полные перечень исключений приведен в ст. 25.13-1 НК РФ.

Как избежать действия закона кик?

Вариант «закрыть офшоры» мы не рассматриваем – это слишком удобный и полезный инструмент.

Один из вариантов – воспользоваться трастами, фондами и прочими структурами без организации юридического лица. Но в том контексте, при котором связь с вами, как с бенефициаром полностью прерывается. Но возникает вопрос «Траст или КИК?» А у некоторых вопрос гораздо проще: зачем отдавать свой капитал кому-то другому?

Доверительные формы владения капиталом так и не получили популярность в наших краях. Поэтому этим путём пользуются нечасто.

Другой способ: перестроить структуры владения и разделить свои активы на небольшие кусочки. И если перестройка крупной структуры – это сложный процесс, которые требует привлечения множества специалистов, то с разделением немного проще.

Способ особенно подойдёт тем, кто наслаждается пассивными доходами от инвестиций, депозитов и т.п. Подумайте: если компания генерирует менее 10 миллионов рублей в год, то платить налоги не нужно. Лишь отчитываться о наличие данной компании в вашем портфолио.

А если разбить свои активы на несколько кусочков, каждый из которых приносит менее 10 миллионов рублей? Получается реальное решение для экономии в рамках закона.

Но самым популярным способом разобраться с КИК является отказ от статуса налогового резидента России. Для смены налогового резидентства требуется минимум полгода прожить за пределами России. И многие выбирают этот путь, чтобы избавиться от отчётности и лишних налогов.

Если вы ищите конкретные решения для своего бизнеса в эпоху деофшоризации, то обращайтесь за консультацией на info@offshore-pro.info.

Как можно уменьшить облагаемую налогом сумму контролируемой иностранной компании?

Существуют оговоренные законом способы уменьшить сумму для налогообложения прибыли КИК.

Во-первых, это распределённые в отчётный период дивиденды, если они достаются не налоговым резидентам РФ (прямым или косвенным способом). А также дивиденды, источником выплаты и фактическим получателем, которых являются российские резиденты.

Во-вторых, налог может быть зачтён полностью или частично, если он уплачивается по месту регистрации компании в иностранной юрисдикции. Это должно быть подтверждено официальными документами, а если у России нет соглашения по вопросам налогообложения с конкретной страной, то документы должны быть заверены налоговым органом.

В-третьих, распределенная прибыль структуры бизнеса без образования юрлица.

Как рассчитывается прибыль кик

Законодательство позволяет вычитать из налогооблагаемой прибыли КИК ряд сумм, среди прочего, выплаченные дивиденды и уплаченные налоги по месту нахождения КИК. Кроме того, допустим перенос убытка прошлых лет на будущие периоды.

Контроль для целей кик

В соответствии со ст. 25.13 НК РФ контролирующим лицом является лицо, которое:

• Имеет определенную долю участия; или
• Осуществляет контроль над такой организацией в своих интересах или в интересах своего супруга и несовершеннолетних детей.

Кто является контролирующим лицом иностранной структуры без организации юридического лица?

Контролирующим лицом траста, фонда и тому подобных структур считается основатель (учредитель). Это базовое положение.

Однако учредитель перестаёт быть контролирующим лицом КИК, если выполнены 4 условия одновременно:

1. Не осуществляет контроль над структурой;
2. Не получает, не имеет право получать и требовать получения дохода от структуры (прямым или косвенным способом);
3. Не имеет права распоряжаться доходами данной структуры;
4. Плюс всё имущество передано в структуру на условиях безотзывности – права собственности не возвращаются учредителю ни по уставу структуры, ни по закону юрисдикции, ни во время существования структуры, ни после её закрытия.

Иными словами, должен быть сформирован полностью безотзывный траст или структура-аналог, не приносящая доход и не находящаяся под контролем основателем, чтобы РФ признало учредителя НЕ контролирующим лицом.

Это возможно, но далеко не все представители Российского капитала готовы расстаться со своими активами. А уровень доверия к доверительным собственникам пока не очень высокий. Поэтому форма до сих пор не пользуется популярностью, несмотря на возможность уйти от отчётности.

Аналогичные требования выдвигаются к лицам, контролирующим фонды (юридические лица, но без участников), которые в связи с личным законом структуры не участвуют в капитале.

Могут ли налоговики самостоятельно объявить налогового резидента россии контролирующим лицом иностранной компании?

Если у налогового органа появилась информация о том, что лицо контролирует КИК и не сообщило об этом, налоговики высылают уведомление. Лицу дают не менее 30 дней, чтобы ответить на претензии и предоставить пояснения и документы доказывающие его невиновность.

Должностное лицо обязано изучить предоставленные документы и принять решение. Если решено, что было нарушено налоговое законодательство, то возбуждается соответствующее дело.

Аналогично поступят, если лицо подало информацию о КИК, но предоставило информацию не о всех контролируемых компаниях.

Откуда налоговики могут получить информацию, помимо уведомления самого налогового резидента? Это может быть сбор данных в ходе расследования и сбора доказательств в суде – требуется найти фактические обстоятельства, которые укажут на контроль над КИК со стороны налогового резидента России.

Также для получения информации существуют международные соглашения.

Во-первых, это соглашения по избежанию двойного налогообложения – у России таких 84 шт.

Во-вторых, соглашения по обмену налоговой информацией (TIEA).

В-третьих, обмен данными в рамках Конвенции ОЭСР по взаимной помощи по налоговым делам, к которой Россия присоединилась в 2022 году. Именно здесь заложен не только ручной обмен по запросу и спонтанный, когда информация приходит по желанию второй стороны, но и автоматический.

Непредставление по требованию налогового органа документов для освобождения прибыли кик от налогообложения или документов, подтверждающих размер прибыли (убытка) кик (п. 1.1-1 ст. 126 нк рф)

Непредставление налоговому органу документов, истребуемых в соответствии с п. 1 ст. 25.14-1 НК РФ, в срок, установленный п. 2 ст. 25.14-1 НК РФ (1 месяц с даты получения требования), либо представление таких документов с заведомо недостоверными сведениями влечет взыскание штрафа с контролирующего лица в размере 1 млн руб.

Штрафа в 1 млн руб. можно избежать на основании п. 4 ст. 25.14-1 НК РФ: для этого после получения требования о представлении документов, предусмотренных п. 9 ст. 25.13-1 НК РФ, необходимо подать уточненное уведомление о КИК без отражения ранее заявленного вида освобождения от налогообложения прибыли КИК.

Непредставление уведомления о кик (п. 1 ст. 129.6 нк рф)

Неправомерное непредставление в установленный срок контролирующим лицом в налоговый орган уведомления о КИК за календарный год или представление контролирующим лицом в налоговый орган уведомления о КИК, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 500 тыс. руб. по каждой КИК, сведения о которой не представлены либо в отношении которой представлены недостоверные сведения.

Непредставление уведомления об участии в иностранных организациях (п. 2 ст. 129.6 нк рф)

Неправомерное непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган уведомления об участии в иностранных организациях или представление уведомления об участии в иностранных организациях, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 50 тыс. руб. в отношении каждой иностранной организации, сведения о которой не представлены либо в отношении которой представлены недостоверные сведения.

Налогоплательщик, признаваемый контролирующим лицом на основании пп. 2 п. 3 ст. 25.13 НК РФ, освобождается от ответственности, предусмотренной ст.ст. 129.5 и 129.6 НК РФ, в случае представления в установленный налоговым органом срок уведомления о КИК, информация о которых содержится в требовании. В этом случае пени на соответствующие суммы налогов не начисляются (абз. 2 п. 11 ст. 25.14 НК РФ).

Кроме того, если вы самостоятельно до получения требования от налоговой обнаружили недостоверные сведения в уведомлении, ответственности по ст. 129.6 НК РФ можно избежать (п. 7 ст. 25.14 НК РФ). Для этого необходимо представить уточненное уведомление об участии в иностранных организациях или уведомление о КИК.

Неуплата налога с прибыли кик (ст. 129.5 нк рф)

Неуплата или неполная уплата контролирующим лицом сумм налога в результате невключения в налоговую базу доли прибыли КИК влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога, но не менее 100 тыс. руб. Указанная ответственность не применяется за налоговые периоды 2022-2022 годов.

Обязанности владельцев кик

На плечи владельцев КИК возлагается две главные обязанности: уведомлять российскую налоговую о наличии (регистрации) КИК и уплачивать налоги с нераспределенной прибыли. Давайте разберемся с ними поподробнее.

Освобождение кик от налога: 75% от средневзвешенной ставки российского налога на прибыль

В этом случае необходимо выполнение двух условий:

• У государства, где находится контролируемая иностранная компания, должен быть договор по обмену налоговой информацией с Россией и обмен должен реально осуществляться (отсутствие реального обмена приведёт к отказу в льготе);
• Ставка корпоративного налога в иностранном государстве должна превышать 75% от средневзвешенной ставки налога на прибыль в России (13% для физических лиц и 20% для юридических).

Конкретная формула «средневзвешенной ставки» указана в законе.

Освобождение от налогообложения кик: 75% от российской ставки, активные компании и активные холдинги

Контролируемые иностранные компании реально освободить от дополнительного налогообложения по российским ставкам, даже если у вас доля более 25% и прибыль выше 10 миллионов рублей.

Существует несколько варианта, как этого добиться. Все они описаны в ст. 25.13-1 НК РФ. Однако наиболее часто применяемые следующие:

Освобождение прибыли кик от налога: активная компания

Как говорилось выше, пассивные источники дохода облагаются налогом. Все те виды дохода, которые не указаны в нём являются активными. И если компания занимается активными доходами, то ей не нужно платить налоги КИК.

Активная компания имеет право находиться практически в любой стране, в том числе в офшоре из списка Минфина, а не только в той, у которой есть международные соглашения с Россией по обмену информацией в налоговой сфере.

Освобождение прибыли кик от налога: активная холдинговая и субхолдинговая компания

Активной иностранной холдинговой компанией считается та, в которой одновременно выполняются следующие условия:

• более 75% уставного фонда принадлежит российскому контролирующему лицу на протяжении последних 365 дней;
• доля участия хотя бы в одном иностранном предприятия >50%;
• доля участия в других иностранных предприятиях >15%;
• доходы у холдинга отсутствуют или пассивная часть не превышает 5% от общей суммы (исключая доходы от дивидендов Активных Иностранных компаний и активных субхолдингов);

Требования к активной иностранной субхолдинговой компанией практически аналогичные, что и к холдингу, за исключением следующего: доля уставного капитала на 75% и выше принадлежит иностранной холдинговой компании в течение не менее 365 дней.

Ответственность за нарушения законодательства о кик

В завершении давайте рассмотрим основные составы ответственности за нарушения законодательства о КИК, размеры штрафов и основные тезисы из судебной практики.

Плюсы и минусы фиксированного налога для физлиц с контролируемых иностранных  компаний

Преимущества нового налогового статуса заключаются в следующем:

• не нужно тратить ресурсы на расчет налога;
• не нужно предоставлять документы, подтверждающие размер прибыли;
• не нужно предоставлять документы по требованию фискальной службы;
• не нужно заполнять информацию об отчетности контролируемой иностранной компании.

Однако имеет фиксированный налог на КИК и ряд существенных недостатков:

• не учитывает вычеты с уже произведенных налоговых выплат;
• сохраняется требование о ежегодном предоставлении уведомления о КИК;
• не выгоден, если прибыль иностранных компаний менее 34 млн. рублей;
• нельзя прекратить действие досрочно.

Учитывая вышеуказанное перед тем, как перейти на фиксированный налог для контролируемых иностранных компаний необходимо тщательно взвесить все плюсы и минусы, сделать прогнозные расчеты и только тогда принимать решения. 

Прибыль кик: как определяется прибыль, какие доходы учитываются?

Прибыль контролируемой иностранной компании приравнивается к прибыли резидентов России (компании или физического лица), которые контролируют КИК. Она учитывается при расчёте налоговой базы у контролирующих лиц.

Для физических лиц это будет НДФЛ, а для юридических – налог на прибыль организации.

Прибыль учитывается соразмерно той доли, которая принадлежит контролирующему лицу: или на дату распределения прибыли после окончания финансового года по личному закону компании; или на 31 декабря календарного года после окончания финансового года.

Например, финансовый год контролируемой иностранной компании заканчивается 31.12.2020, тогда датой признания дохода КИК считается 31.12.2021, а непосредственно отчеты и уплату налогов придется делать уже в 2022 году.

Если у контролирующего лица нет доли в компании, то налог высчитывается исходя из суммы прибыли, которую непосредственно лицо получило или на которую имеет право.

Минимальный порог прибыли, с которой необходимо платить налоги: 10 миллионов рублей (в 2022 году было 30 миллионов, а в 2022 – 50 миллионов рублей).

Прибыль или убыток контролируемой иностранной компании определяется по финансовой отчётности компании или по правилам главы 25 Налогового Кодекса РФ.

Чтобы учитывалась отчётность, необходимо выполнить одно из двух условий:

• КИК находится в иностранной юрисдикции, с которой заключён международный договор по вопросам налогообложения и осуществляется обмен информацией (хотя бы в ручном режиме);
• Есть положительное аудиторское заключение.

Учитывается неконсолидированная финансовая отчётность компании или заключение аудитора по международным правилам.

Если физ- или юрлицо решило действовать по правилам Налогового Кодекса России, то следовать им придётся не менее 5 налоговых периодов.

Какие доходы контролируемой иностранной компании учитываются при налогообложении? Те, что считаются пассивными:

• Дивиденды;
• Доходы от распределения прибыли и имущества;
• Процентный доход;
• Доход от интеллектуальной собственности (в том числе авторское право, товарные знаки, патенты и тому подобное);
• Доходы от реализации долей;
• Доходы от продажи недвижимости;
• Доходы от сдачи имущества в аренду и в субаренду (кроме морских и прочих судов, контейнеров для международных грузоперевозок, газовых труб и хранилищ);
• Доходы от реализации инвестиционных паёв;
• Доходы от оказания услуг (консультации, бухгалтерские, юридические, инженерные и прочие услуги);
• Доход от услуг по предоставлению персонала;
• Аналогичные виды дохода.

Всё остальное попадает под определение активного дохода и позволяет избежать налогообложения.

Придётся ли платить ндфл с дивидендов тем, кто задекларировал прибыль кик?

Вначале был риск двойного налогообложения одного и того же дохода. Однако теперь конкретизировали и указали, что если лицо задекларировало и оплатило налоги КИК, то платить НДФЛ с дивидендов от этой контролируемой иностранной компании не придётся.

Необходимо предоставить в налоговые органы декларацию, копии платёжных документов об уплате налога с КИК и документы, доказывающие непосредственно выплату дивидендов из прибыли КИК.

Причины появления законодательства о кик

По оценке Bloomberg в 2022 году за 25 лет из России было выведено $750 млрд. Последние опубликованные данные, уже Pandora Papers показывает, что Россия занимает первое место среди всех стран по числу пользователей оффшорами. Реальные же размеры российского капитала, осевшего в оффорах могут быть значительно больше. Однако реальной информации, наверное, никто и не узнает. 

На начало 2021 года по данным ФНС на иностранных счетах россиян (компании и физические лица) находилось 13 трлн рублей, что соответствует приблизительно $180 млрд.

Именно на борьбу с выводом капитала из России с целью размывании базы налогообложения и направлено законодательство о КИК.

Расчет и уплата налога с прибыли кик

Итак, если налогоплательщик не заявляет о своем праве на освобождение от уплаты налогов с прибыли КИК в соответствии с одним из оснований, предусмотренных в ст. 25.13-1 НК РФ, он должен уплатить налоги с прибыли КИК. Давайте разберемся, как работают эти правила.

С 2021 года возможно 2 варианта уплаты налога с КИК:

1. Уплата фиксированного налога в размере 5 млн руб. без предоставления каких-либо подтверждающих документов и отчетности КИК, независимо от размера полученной КИК прибыли;
2. Уплата налога с полученной КИК прибыли.

Налогоплательщик платит налоги с прибыли КИК только в той доле, которая соответствует его доле участия в капитале КИК.

Уведомление об контролируемой иностранной компании/организации

Сначала формулировка закона: уведомление о КИК необходимо подавать: организациям — до 20 марта, гражданам – до 30 апреля того года, что следует после налогового периода, в котором прибыль КИК была зачислена в пользу контролирующего лица.

На практике же это выглядит так: компания фиксирует прибыль на 31 декабря 2022 года; контролирующее лицо получает свою долю в 2022 году; а уведомление по этой прибыли подаётся контролирующим лицом до 20 марта 2022 года.

Уведомление подаётся в налоговую по месту жительства в электронном виде или, по желанию физического лица, в бумажном.

В бумагах необходимо указать:

• Период, за который подаётся уведомление (в 2021 году – за прибыль КИК в 2022 году);
• Название организации и её регистрационные номера;
• Дата, по личному закону организации, которая является окончанием финансового года;
• Дата составления финансового отчета;
• Дата составления аудиторского заключения;
• Доля участия контролирующего лица в КИК и раскрытие способа владения (напрямую или через другие компании);
• Показать причины, почему лицо должно быть признано контролирующим лицом (размер доли более 25%, получение прибыли по иным причинам, генеральная доверенность и т.п.);
• Показать причины, по котором прибыль КИК можно освободить от налогообложения в России (активная компания, холдинг или субхолдинг, налоговые выплаты в стране расположения и т.п.).

Услуги профессиональных юристов по подготовке уведомлений о КИК помогут сэкономить время и деньги.

Уведомление об участии в иностранной компании/организации

Если ваша доля в иностранной компании превышает 10% на 31 декабря указанного календарного года, то необходимо уведомить об этом налоговую. Или сделать это необходимо не позднее, чем через 3 месяца после даты создания компании или изменения вашей доли.

Уведомление подаётся в электронном виде. Физические лица могут выбрать и бумажный вариант.

В нём указывается следующая информация:

• Дата, когда возникло обоснование предоставить уведомление (появилась компания, доля превысила 10%);
• Название организации (юридического лица или структуры без юр.лица);
• Регистрационные и прочие номера компании;
• Доля участия лица в компании, если владеете напрямую или показать, каким образом обеспечено владение, если косвенным путём;
• Дата окончания участия в иностранной компании (если она перестала существовать или вы уменьшили свою долю) – подавать в этом случае не позднее, чем через 3 месяца после завершения работы с данной компанией.

Если условия владения не меняются, повторные уведомления о владении компанией подавать не нужно.

Уведомления о контролируемых иностранных компаниях (кик): о чём необходимо уведомлять и в каком порядке?

По закону о Контролируемых иностранных компаниях, контролирующее лицо обязано уведомить о своих КИК налоговые органы.

Уведомление подаётся по адресу налоговой и по месту жительства контролирующего лица не позднее, чем через 3 месяца после организации КИК (получения доли в КИК).

Уведомить налоговую необходимо:

• О прямом или косвенном участии в иностранной организации при превышении доли владения в 10%;
• О создании иностранной структуры без юридического лица (трасты, фонды, товарищества и т.п.);
• Об иностранных компаниях, в которых лицо является контролирующим лицом даже без доли.

Отчитываться необходимо в том числе о недвижимом имуществе на территории России, которое принадлежит иностранной компании-нерезиденту.

Уголовная ответственность

За нарушение налогового законодательства физические лица могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 198 Уголовного кодекса Российской Федерации («УК РФ») за неуплату налогов в крупном (2,7 млн. руб.) и особо крупном размере (13,5 млн руб.).

Максимальная мера ответственности по этой статье – лишение свободы на срок до 1 года (по крупному размеру) или до 3 лет (по особо крупному размеру).

Ответственности можно избежать, если:

• лицо совершило данное преступление впервые; и
• такое лицо полностью уплатило суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумму штрафа в размере, определяемом в соответствии с НК РФ.

Более того, уголовная ответственность не наступает за деяния, связанные с неуплатой или неполной уплатой сумм налога в результате невключения прибыли КИК в налоговую базу контролирующего лица:

• в 2022 и 2022 годах – в случае, если контролирующим лицом является организация и ущерб, причиненный бюджетной системе Российской Федерации в результате совершения преступления, возмещен в полном объеме;
• в 2022 — 2022 годах – в случае, если контролирующим лицом является физическое лицо и ущерб, причиненный бюджетной системе Российской Федерации в результате совершения преступления, возмещен в полном объеме.

К уголовной ответственности могут быть также привлечены руководители организаций или иные лица, уполномоченные на представление в налоговую инспекцию документов от имени организации. Такая ответственность предусмотрена в ст. 199 УК РФ. Пороги для признания неуплаченных сумм налогов крупными и особо крупными отличаются от ст. 198 УК РФ и составляет, соответственно, 15 млн руб. и 45 млн руб.

Максимальная мера ответственности по этой статье – лишение свободы на срок до 2 лет (по крупному размеру) или до 6 лет (по особо крупному размеру).

Ответственности также можно избежать, если:

• лицо совершило преступление впервые; и
• такое лицо, либо сама организация полностью уплатили сумму недоимки и соответствующих пеней, а также сумму штрафа в размере, определяемом в соответствии с НК РФ.

В части уголовной ответственности законодательство также предусматривает ряд смягчающих обстоятельств, например:

• совершение правонарушения вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств;
• совершение правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; 
• тяжелое материальное положение физического лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения; и
• иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом могут быть признаны смягчающими ответственность.

Обращаем внимание, что налоговые органы и суды придерживаются формального подхода при применении положений статьи 129.6 НК РФ. Даже в случае добровольной подачи налогоплательщиком уведомления о КИК или уведомления об участии в иностранной компании, но с нарушением срока, отведенного для подачи, правонарушение считается совершенным, и налогоплательщик обязан будет уплатить соответствующую сумму штрафа.

Тем не менее известен положительный случай, где вышестоящие налоговые органы уменьшили размер штрафа ниже суммы, предусмотренной п. 1 ст. 129.6 НК РФ (косвенно данный вывод подтверждается фактическими обстоятельствами дела № 2а-1205/2020, по которому было вынесено Кассационное определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 9 июня 2021 г. № 88а-8022/2021).

* * *

Мы надеемся, что вы нашли ответы на свои вопросы в этом путеводителе. Если у вас остались вопросы, пишите напрямую на почту одному из авторов.

Фиксированный налог для физлиц по кик – решение или проблема?

С 2021 года в Законе о контролируемых иностранных компаниях начал действовать новый налоговый статус, которым могут воспользоваться только граждан-резиденты. Речь идет об уплате фиксированного налога в размере около 5 млн. рублей с прибыли КИК.

Суть нововведения заключается в следующем:

1. Устанавливается фиксированный размер прибыли для КИК (независимо от фактического) в размере: 38,46 млн. рублей для налогового периода 2020 года, и 34 млн. рублей – для следующих периодов.
2. Размер налога обязательного к уплате составляет – 4 999 800 рублей за 2020 год и 4 420 000 рублей в последующие.
3. Срок действия статуса составляет 3 года при переходе с налогового периода 2020 либо 2021 года, и 5 лет – с последующих периодов.

Непредставление финансовой отчетности и аудиторского заключения (п. 1.1 ст. 126 нк рф)

Непредставление налоговому органу документов, подтверждающих размер прибыли (убытка) КИК, в установленный срок либо представление таких документов с заведомо недостоверными сведениями влечет взыскание штрафа с контролирующего лица в размере 500 тыс. руб.